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　　甲某系某市交通运输局副局长兼任某公路工程项目管理处处长，负责该公路工程的招投标、项目施工及工程结算等工作。乙某系该公路工程中一项目标段的负责人。2016年11月，甲某利用职权获得了某通村公路项目的承包权，遂安排乙某出资施工并要求工程利润归自己，乙某为了得到甲某的关照表示同意。2018年5月，在工程款尚未全部结算的情况下，乙某按照甲某要求将工程利润100万元转入甲某指定账户。2021年初，应乙某请托，甲某利用职务便利帮助乙某承揽了一工程项目。2022年2月22日，甲某因涉嫌严重违纪违法接受纪律审查和监察调查。

　　意见一：甲某利用职权为自己获取工程项目，并安排他人施工谋取利益的行为，属违规从事营利活动。

　　意见二：乙某为获取甲某的关照，在甲某既无实际出资又未参与经营管理的情况下，将工程利润给予甲某，甲某的行为应认定为受贿。

　　营利活动是以投入资本为手段，以获得个人经济利益为目的的市场行为。违规从事营利活动则是指党员干部违反有关规定从事营利活动。从客观方面看，违规从事营利活动影响职务廉洁性，其违纪点在于市场不可进入却违规进入188金宝搏官网，而进入市场后从事的营利活动仍是市场行为，与职权无关。本案中，甲某三次利用其职权：第一次利用职权承揽工程，获取商业机会；第二次甲某找到管理服务对象乙某，在既无实际出资又未参与经营管理的情况下，收受乙某100万元，这100万元是其“权力对价”，与其职权直接相关；第三次甲某利用职务便利帮助乙某承揽了一工程项目。从主观方面看，甲某主观上具有从投资向受贿故意转化的过程。本案中，甲某在承揽工程时有投资营利的想法，如果其投资经营，就是典型的违规从事营利活动，但是甲某找到乙某提议由乙某出资施工、利润归己时，主观心态已转化为受贿的故意。综上，甲某的行为不是违规从事营利活动的违纪行为，至于是否涉嫌受贿犯罪，关键要看该行为是否具有权钱交易的本质特征。

　　现阶段腐败手段不断隐形变异、翻新升级，违纪违法行为呈现隐蔽化、间接化、市场化等新特征、新趋势，很多犯罪行为掩盖在违纪行为之下，需要我们透过现象看本质，精准把握纪法界限。

　　首先，甲某利用职权获得工程项目的承包权，该承包权本质上属于商业机会。商业机会，一般是通过经营活动获取财产性利益的机会和可能，是一种期待性利益，后期仍须投入资金、人力等成本来完成工程项目以获得经济利益，而是否获利、获利多少具有不确定性。同时，正常的商业行为一般都要承担风险，盈亏由市场决定，获利处于不确定状态。而权钱交易掩盖下的交易风险一般是单向的，由请托方承担，另一方一般不承担风险188金宝搏官方网站。本案中，甲某利用职权获取商业机会，其将商业机会转化为财产性利益，是通过乙某的经营活动实现的，自己既不投资也不承担任何风险。

　　其次，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第三条规定，国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，以合作开办公司或者其他合作投资的名义获取“利润”，没有实际出资和参与管理、经营的，以受贿论处。分析本案可以发现，其一，甲某与乙某的关系不是平等民事主体之间的合作关系；其二，甲某并无施工资质，亦无施工能力，其与乙某管理的施工单位无入股、管理或参与经营的关系；其三，甲某在既无实际出资又未参与经营管理的情况下，无正当理由获取利润，甚至在工程款尚未全部结算的情况下，乙某就按照甲某要求将工程利润100万元转入甲某指定账户，甲某获取的利润是其“权力对价”，并非市场价格。因此，甲某的行为是在从事营利活动外衣下进行权钱交易的变相受贿行为，应以受贿论处。

　　最后，反观乙某的行为及动机，乙某是甲某负责的公路工程中一个项目标段的负责人，是甲某的管理服务对象，乙某之所以同意出资施工承担风险，所得利润却全部交给甲某，是希望得到甲某对其现在和将来的关照，对此二人心照不宣。事实上，甲某对乙某不仅在管理范围内的工程结算上予以帮助，还在乙某后期承揽工程项目时提供了帮助。

　　综上，甲某利用职务便利，收受管理服务对象乙某的财物，为乙某在工程结算、工程承揽中提供帮助谋取利益，应以受贿论处。在本案的后续处理中，甲某被以涉嫌受贿罪移送审查起诉，并以受贿罪被法院定罪判刑。

　　第九十四条 违反有关规定从事营利活动，有下列行为之一，情节较轻的，给予警告或者严重警告处分；情节较重的，给予撤销党内职务或者留党察看处分；情节严重的，给予开除党籍处分：

　　利用参与企业重组改制、定向增发、兼并投资、土地使用权出让等决策、审批过程中掌握的信息买卖股票，利用职权或者职务上的影响通过购买信托产品、基金等方式非正常获利的，依照前款规定处理。

　　违反有关规定在经济组织、社会组织等单位中兼职，或者经批准兼职但获取薪酬、奖金、津贴等额外利益的，依照第一款规定处理。

　　最高人民法院、最高人民检察院 《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》

　　国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，由请托人出资，“合作”开办公司或者进行其他“合作”投资的，以受贿论处。受贿数额为请托人给国家工作人员的出资额。

　　国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，以合作开办公司或者其他合作投资的名义获取“利润”，没有实际出资和参与管理、经营的，以受贿论处。

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